Het komt in de praktijk voor dat een dga met een schuld aan zijn bv de aandelen in die bv verkoopt aan een derde. Het overnemen van de schuld van de dga door die derde betekent volgens Rechtbank Zeeland-West-Brabant niet dat een verkapte winstuitdeling heeft plaatsgevonden.
Per 1 januari 2014 bezat een man die in Frankrijk woonde alle aandelen in een Nederlandse bv. De waarde van de aandelen bedroeg op die datum € 590.448. De dga had schulden aan zijn bv van in totaal € 566.886. Op 27 mei 2014 verkocht de dga zijn aandelen in de bv aan een derde voor € 574.963. De schulden van de dga aan zijn bv waren toen opgelopen tot € 587.463. De koper van de aandelen nam deze schuld van de dga over. Op die manier betaalde hij voor de aandelen. De dga moest daarom nog € 12.500 bijbetalen. Volgens de inspecteur heeft feitelijk een winstuitdeling plaatsgevonden van € 587.463. Alleen als sprake is van zo’n regulier voordeel, valt er iets te heffen voor Nederland.
Voorwaarden winstuitdeling
De rechtbank redeneert dat een regulier voordeel uit aanmerkelijk belang aanwezig is als sprake is van een vermogensverschuiving van de bv naar de aandeelhouder als zodanig. Deze verschuiving moet leiden tot een verarming van de bv. Bovendien moet de onttrekking van vermogen plaatsvinden uit (binnenkort te behalen) winst. Ten slotte dient zowel de bv als de aandeelhouder zich bewust te zijn van de bevoordeling van de aandeelhouder.
Aflossing blijft mogelijk
De partijen zijn het erover eens dat de dga in staat was zijn schuld aan zijn bv af te lossen. Vervolgens is de vraag of aannemelijk is dat de schuld niet wordt afgelost. Dat de dga niet van plan was zelf de schuld af te lossen, vindt de rechtbank van onvoldoende belang. De koper kan immers de schuld aflossen. Daarbij weegt de rechtbank mee dat de koper niet gelieerd is met de dga of de bv. Het staat dus niet vast dat vermogen ter grootte van de vordering op de dga het vermogen van de bv heeft verlaten. De rechtbank stelt daarom de dga in het gelijk.
Verdrag: art. 10 Verdrag NL-Frankrijk
Geef een reactie