Verwerving van een 30%-aandelenbelang in een vennootschap is in beginsel niet onzakelijk. Vooraf aan die verkrijging had de schuldeiser geen aandeelhoudersrelatie met die vennootschap. Ook de overdracht aan een andere vennootschap kort daarna tegen creditering is zakelijk. Een latere afwaardering op die creditering is aftrekbaar.
Een dga hield via een STAK alle aandelen in X bv. Op 30 januari 2002 verkreeg X bv 30% van de aandelen in A bv. Op 4 april 2002 richtte de dga E bv op. Tegen schuldigerkenning van de koopsom van € 1 miljoen verkreeg E bv het 30% aandelenbelang in A bv van X bv. Op 4 april 2002 verkocht X bv 50% van haar aandelen E bv aan F bv, een dochtermaatschappij van X bv. Vervolgens gingen E bv als beherend vennoot en X bv en F bv als commanditaire vennoten een cv aan. E bv bracht daarbij het 30% belang in A bv in, in de cv en werd daarvoor gecrediteerd. Bij de aanslagregeling 2007 van X bv accepteerde de inspecteur de afwaardering op de lening van €1 miljoen niet.
Vordering wegens subrogatie
Op 8 oktober 2002 verkreeg E bv de resterende 70% aandelen in A bv voor € 1. Op 24 oktober 2002 betaalde X bv € 1.933.500 aan de bank als finale kwijting voor een schuld van A bv en haar dochtermaatschappijen. Begin januari 2003 zijn A bv en haar dochtermaatschappijen failliet verklaard. De inspecteur accepteerde de afwaardering van de vordering op A bv van €1.933.500 niet.
Correctie wegens niet verantwoorde huurbate
X bv verhuurde machines aan haar dochtermaatschappij. X bv had geen huurbaten tot haar resultaat gerekend. In het verleden was dat wel gebeurd. Een zakelijke huurbate zou € 327.996 zijn geweest. De inspecteur corrigeerde de aangifte vennootschapsbelasting. Tot de winst 2007 van X bv rekent de Belastingdienst € 327.996 huur.
Het geschil
Bij Rechtbank Gelderland is in geschil of X bv mag afwaarderen op de lening van € 1 miljoen van 4 april 2002 en de overige vorderingen. Verder is in geschil of X bv een zakelijke huurbate wegens de verhuur van machines aan haar dochtermaatschappij tot haar winst moet rekenen.
Zakelijke lening
Voordat X bv het 30% belang in A bv verkreeg had X bv geen aandeelhoudersrelatie met A bv. Daarom is in beginsel verwerving van dit belang zakelijk. De overdracht van dit belang aan E bv kort daarna tegen creditering van de koopsom is volgens de rechtbank ook zakelijk. Daar doet niet aan af dat er geen schriftelijke leningsovereenkomst is. Voor een civielrechtelijke vordering is geen schriftelijke leningsovereenkomst vereist.
Onzakelijke leningen
X bv had € 1.933.500 betaald aan een schuldeiser van A bv en haar dochtermaatschappijen ter finale kwijting van een schuld van € 2.883.500. X bv had daarom een vordering op A bv van € 1.933.500. Daarnaast was er een vordering in rekening-courant van € 1.392.349 op E bv. De rechtbank oordeelt dat de vorderingen kwalificeren als onzakelijke leningen. Er is geen zakelijke rente te bepalen waaronder een onafhankelijke derde bereid is zulke leningen te verstrekken. Een onafhankelijke derde verstrekt in 2002 geen gelden op basis van jaarstukken 1998. Een onafhankelijke derde eist voor dergelijke leningen een due dilligence onderzoek. Verder spelen voor de onzakelijkheid van de vorderingen mee, de aankoop van 70% belang in A bv voor € 1 en het feit dat de bank bereid is geweest finale kwijting van zijn vordering op A bv te verlenen voor een aanzienlijk lager bedrag.
Informele kapitaalstorting
X bv verhuurde machines en overige zaken aan een dochtermaatschappij. Een zakelijke huur hiervoor bedraagt € 327.966. De dochtermaatschappij bleef de huur in rekening-courant schuldig aan X bv. Deze vormde hiervoor een voorziening wegens oninbaarheid. De rechtbank oordeelt dat hier sprake is van een bodemloze putlening. X bv stelt onmiddellijk een voorziening vanwege oninbaarheid te hebben gevormd. Volgens de rechtbank impliceert dat dan dat sprake is van een informele kapitaalstorting.
Resumerend
De rechtbank gaat akkoord met afwaardering van de lening van € 1 miljoen. X bv kan de overige vorderingen niet afwaarderen en moet bovendien een huurbate van € 327.966 tot haar belastbare winst rekenen.
Geef een antwoord