De overname van een hotelonderneming van een lichaam dat feitelijk alleen vastgoed exploiteert, is in principe belast met overdrachtsbelasting.
Een bv heeft op 1 april 2014 een hotelonderneming overgenomen, met uitzondering van de panden waarin de onderneming werd uitgeoefend. Deze panden blijven in bezit van de overdragende vennootschap, die deze panden vervolgen verhuurt aan de overnemende bv. In de huurovereenkomst is vastgelegd dat alle verbouwings- en onderhoudswerkzaamheden voor rekening van de huurder komen, met uitzondering van groot onderhoud aan dak en gevel. Op 13 juni 2019 heeft de overnemende bv alle aandelen in de overdragende vennootschap verkregen. Op dat moment is het stemrecht van de vader, die indirect enig aandeelhouder was van de overdragende vennootschap, teruggebracht naar één stem. Daardoor hebben hij en zijn twee zonen elk een gelijk stemrecht. De overnemende bv doet aangifte voor de overdrachtsbelasting. Daarbij doet zij een beroep op de vrijstelling voor bedrijfsopvolgingen. De inspecteur weigert de toepassing van deze vrijstelling. Vervolgens legt hij de bv een naheffingsaanslag overdrachtsbelasting op.
Onroerendezaakrechtspersoon
De bv start daarop een beroepsprocedure. Hof Den Bosch oordeelt dat de overdragende vennootschap kwalificeert als vastgoedvennootschap, omdat de bezittingen grotendeels bestaan uit onroerende zaken. De vorderingen van de overdragende vennootschap op de overnemende bv die voortvloeien uit de financiering, tellen hierbij niet mee. Beide vennootschappen zijn namelijk met elkaar verbonden en de vordering vloeit niet voort uit normale bedrijfsuitoefening. Bovendien bestaan de werkzaamheden voornamelijk uit het exploiteren van deze onroerende zaken. Het hof oordeelt dat de overdragende bv geen materiële onderneming drijft in de vorm van exploitatie van de panden. Dat komt doordat zaken als personeel, inventaris, omzet en contracten met toeleveranciers bij de overnemende bv zijn gesitueerd. Bovendien draagt de overnemende bv als huurder alle kosten, waaronder kosten die de verhuurder normaal gesproken draagt. De overdragende bv is daarom voor de overdrachtsbelasting geen hotelexploitant maar een vastgoedexploitant.
Geen bedrijfsopvolgingsvrijstelling
De vrijstelling voor bedrijfsopvolgingen is evenmin van toepassing. De overdragende en overnemende partijen zijn namelijk geen natuurlijke personen zoals vereist volgens de wet. De doorkijkarresten van de Hoge Raad bieden geen aanknopingspunt voor het wegdenken van de betrokken rechtspersonen bij de transactie.
Geef een reactie