Soms is het succes van een ingewikkelde aandelentransactie afhankelijk van het handelen van de kopers van de aandelen. Als het voor de verkopende dga niet was te voorzien dat de koper hierbij steken zou laten vallen, kan hij zich waarschijnlijk onttrekken aan een aansprakelijkstelling door de fiscus.
Een broer en een zus hielden beiden via hun persoonlijke B.V.’s de helft van de aandelen in een holding. Deze holding bezat weer alle aandelen in twee dochtervennootschappen, waarmee zij een fiscale eenheid voor de vennootschapsbelasting vormde. De dga’s kregen van hun belastingadviseur inlichtingen over een ingewikkelde transactie. Daarbij werden de werkmaatschappijen eerst een stuk leger gemaakt door activa en passiva te verkopen aan derden. De werkmaatschappijen droegen de koopsomvorderingen samen met de resterende activa en passiva over aan de persoonlijke B.V.’s van de dga’s. Deze B.V’s verkochten vervolgens de aandelen in de holding. Bij deze overdracht hielden de partijen rekening met een belastinglatentie. De vennootschappen die de aandelen in de holding kochten, zouden met de holding een fiscale eenheid moeten vormen om alles in goede fiscale banen te leiden. Maar bij de uitvoering ging het daar mis. De fiscus wil daarom de zus en broer aansprakelijk stellen voor niet betaalde vennootschapsbelasting. De zus en haar broer weten echter met succes een beroep te doen op de disculpatiemogelijkheid. Hof Den Bosch constateert dat zij volledig hadden vertrouwd op het advies van hun belastingadviseur, die zij als kundig mochten beschouwen. Bovendien lag de schuld voor het niet voldoen aan de fiscale verplichtingen bij de kopers van de aandelen. Zij hadden namelijk geen fiscale eenheid tot stand gebracht. Wellicht had de belastingadviseur nog beter de financiële positie van de koper kunnen controleren, overweegt het hof. Maar dit gebrek is niet toe te rekenen aan de zus en broer. De fiscus mag hen daarom niet aansprakelijk stellen.
Wet: art. 40 IW 1990
Meer informatie: Gerechtshof ‘s-Hertogenbosch 31 augustus 2018 (gepubliceerd 6 november 2018), ECLI:NL:GHSHE:2018:3645
Geef een reactie