• Skip to primary navigation
  • Skip to main content
  • Skip to primary sidebar
  • Skip to footer
  • Nieuwsbrief
  • Contact

Taxence

Taxence

  • Nieuws & achtergrond
    • Nieuws
    • Branchenieuws
    • Blogs
    • Tools & andere downloads
    • Verdieping
  • Thema’s
    • Arbeid & Loon
    • Belastingplan
    • BTW & Overdrachtsbelasting
    • BV & DGA
    • Duurzaamheid
    • Estate planning
    • Tax Technology
    • Alle thema’s
  • Belastingplan
  • Opleidingen
    • Estate Planning
    • BTW
    • Vastgoed
    • Internationaal
    • Arbeid & Loon
    • Formeel
    • Familiebedrijven
    • VPB
    • Pensioen
  • Carrière
    • Personalia
    • Vacatures
    • Vacature toevoegen
    • Partners
  • Vakinformatie
    • NDFR
    • Fiscaal en meer
    • Addify (voorheen Taxvice)
    • Tax talks
    • Vakblad Estate Planning
    • Specials
  • Tools en andere downloads

De verzekeringsplicht van de dga

7 juni 2022 door Michel Halters

ICT-systemen

In concerns zijn vaak structuren waarbij een management-bv werkzaamheden verricht voor een werk-bv. Managers in dienst van de management-bv verrichten de werkzaamheden voor de werk-bv. Soms acht de Belastingdienst een dienstbetrekking aanwezig tussen de manager persoonlijk en de werk-bv.

Een werk-bv hield zich bezig met het ontwikkelen, verkopen, leveren, onderhouden en exploiteren van systeem- en gebruikerssoftware, hardware en softwareapplicaties. Twee management-bv’s bezitten ieder 24% van de aandelen in de werk-bv. De twee dga’s van de management-bv’s hadden ieder met hun bv een arbeidsovereenkomst gesloten. De werk-bv betaalde de managementvergoedingen uit aan de management-bv’s. Desalniettemin heeft de inspecteur de twee dga’s voor de verrichte werkzaamheden aangemerkt als verzekeringsplichtig voor de werknemersverzekeringen. Hij heeft daarom een naheffingsaanslag loonheffingen opgelegd. Bij Hof Arnhem-Leeuwarden (ECLI:NL:GHARL:2020:7357) is in geschil of er een dienstbetrekking bestaat tussen de dga’s van de management-bv’s en de werkmaatschappij.

Hof: aan voorwaarden dienstbetrekking is voldaan

Het hof beantwoordt voornoemde vraag bevestigend. Daarvoor gebruikt het hof de criteria die gelden voor het bestaan van een arbeidsovereenkomst: het persoonlijk verrichten van arbeid, het betalen van loon en het bestaan van een gezagsverhouding. De dga’s zijn vanwege hun persoonlijke kwaliteiten, visie en ideeën in wezen onmisbaar binnen de onderneming van de werk-bv, in het bijzonder waar het gaat om de ontwikkeling van nieuwe producten. Vervanging van de dga’s heeft niet plaatsgevonden en het is volgens het hof ook niet waarschijnlijk dat de werk-bv akkoord zou gaan met vervanging. Dat de dga’s ook actief zijn betrokken bij andere ondernemingen leidt volgens het hof niet tot een ander oordeel dan dat zij verplicht zijn de werkzaamheden bij de werk-bv persoonlijk te verrichten. Ook aan de vereisten voor het betalen van loon en het bestaan van een gezagsverhouding is volgens het hof voldaan.

HR: uitgangspunten oordeel hof correct maar uitwerking niet

In cassatie oordeelt de Hoge Raad (ECLI:NL:HR:2022:282) dat het hof weliswaar uitgaat van de juiste criteria, maar de uitwerking door het hof acht de Hoge Raad onbegrijpelijk. Of sprake is van een arbeidsovereenkomst is niet alleen afhankelijk van de vastgelegde afspraken, maar ook de wijze waarop partijen uitvoering hebben gegeven aan de overeenkomst.

Motivering gezagsverhouding onbegrijpelijk

De Hoge Raad vindt het argument dat de dga’s onmisbaar zijn voor de bedrijfsvoering van de werk-bv geen goed argument. Uit dit argument blijkt niet of de dga’s de verplichting op zich hebben genomen om persoonlijk arbeid te verrichten. Met het instemmen met de betalingen van de managementvergoedingen aan de management-bv’s hoeft nog geen sprake te zijn van de verplichting om loon aan de dga’s te betalen. De Hoge Raad vindt dat het hof ook niet duidelijk heeft gemaakt waarom de dga’s onder gezag stonden van de algemene vergadering van de werk-bv. De verwijzing naar de Shareholders Agreement kan in ieder geval niet het oordeel dragen dat voor het gezag over de uitvoering van de arbeidsovereenkomsten een statutaire regeling is getroffen die afwijkt van de wettelijke regeling. Daarnaast valt niet in te zien waaraan de algemene vergadering van de werk-bv de bevoegdheid zou ontlenen om rechtstreeks gezag uit te oefenen ten aanzien van de door de dga’s verrichte werkzaamheden, zolang niet meer is vastgesteld dan dat de werk-bv een contractuele relatie heeft met de management-bv’s. De Hoge Raad verwijst de zaak naar Hof Den Bosch.

Casus Rechtbank Noord-Holland

Bij Rechtbank Noord-Holland (ECLI:NL:RBNHO:2022:4316) ging het om een bv met drie bestuurders. Een holding waarvan de moeder van de twee andere bestuurders de aandelen hield en twee broers. De holding hield alle aandelen van de categorie A, deze aandelen hadden stemrecht. De overige twee statutaire bestuurders hadden in privé alleen aandelen met winstrechten. De aandelen die de moeder indirect via haar holding hield, is circa 10% van het totaal aantal aandelen.

Voor kwalificatie als dga moet bestuurder aandelen met stemrecht hebben

Bij de rechtbank is in geschil of de bv premies werknemersverzekeringen had moeten inhouden op de uitbetalingen aan de twee broers. De bv vindt van niet. De bv is van mening dat de bestuurders (de broers) geen houder hoeven te zijn van aandelen met stemrecht. De bestuurders zijn aandeelhouder. En ze hebben samen met hun moeder meer dan tweederde van de stemmen. De rechtbank is het hier niet mee eens. Uit art. 2, eerste lid, letter b van de Regeling aanwijzing directeur-grootaandeelhouder valt niet op te maken of een bestuurder aandelen met stemrechten moet hebben om te kwalificeren als dga. Uit de artikelsgewijze toelichting volgt echter dat de bestuurder wel aandelen met stemrechten moet hebben om als dga te kunnen kwalificeren. Nu alleen de moeder van de bestuurders indirect de aandelen met stemrechten houdt, is het uitgangspunt dat de bestuurders in hun hoedanigheid van aandeelhouder geen zeggenschap hebben in het besluit over hun ontslag. De rechtbank verwerpt daarom het standpunt van de bv dat de broers kwalificeren als dga.

Belang statutaire bepaling ontslag bestuurders

Toch zijn de broers niet verzekerd voor de werknemersverzekeringen. De rechtbank is namelijk van mening dat de broers volgens de statuten doorslaggevende invloed hebben op besluiten over hun ontslag of schorsing. Voor ontslag van een bestuurders is volgens de statuten tweederde meerderheid nodig. Ook moet 50% van het geplaatste kapitaal zijn vertegenwoordigd in de algemene vergadering. Deze situatie kan zich in de praktijk echter niet voordoen, nu de moeder (indirect) houder is van 10% van het geplaatste kapitaal. Ontslag is verder alleen mogelijk op voordracht van het bestuur van de bv. Hierover is verder niets opgenomen in de statuten. De rechtbank gaat er daarom vanuit dat de voordracht voor ontslag door het voltallige bestuur moet gebeuren. Ontslag op voordracht van afzonderlijke bestuurders is niet mogelijk. De slotsom is dat bestuurders volgens de statuten niet buiten hun wil om kunnen worden ontslagen. De rechtbank is het met de bv eens dat er geen gezagsverhouding is tussen de bv en de bestuurders en verklaart het beroep gegrond.

Bronnen:

  • Hoge Raad 18 februari 2022, ECLI:NL:HR:2022:282, 20/03424
  • Rechtbank Noord-Holland 17 maart 2022 (gepubliceerd 31 mei 2022), ECLI:NL:RBNHO:2022:4316, HAA 20/5968

Wet: art. 7:610 BW, Regeling aanwijzing directeur-grootaandeelhouder 2016 (en toelichting)

Filed Under: BV & DGA, Fiscaal nieuws, Nieuws, Verdieping, Verdieping

Reageer
Vorige artikel
Geen landbouwvrijstelling voor herwaardering landbouwgrond
Volgende artikel
Geen overgangsrecht later ingeschreven buitenlandse auto

Reader Interactions

Gerelateerde berichten

Turboliquidatie

Nieuwe verplichtingen voor bestuur bij turboliquidatie

Mr. Chantal van der Borg legt in haar Tax Talks e-learning uit wat de nieuwe verplichtingen zijn voor een bestuur bij een turboliquidatie.

bouwgrond

Geen renteaftrek bij mondelinge afspraak dga met zichzelf

Spreekt een dga van een concern met zichzelf mondeling af dat zijn bv een schuld van hem overneemt? Dan vormt dit onvoldoende bewijs voor renteaftrek bij de bv.

Tijdelijke wet transparantie turboliquidatie in werking getreden

De Tijdelijke wet transparantie turboliquidatie treedt op 15 november 2023 in werking. Nieuwe maatregelen moeten eventueel misbruik van turboliquidaties tegengaan, transparantie vergroten en schuldeisers meer rechtsbescherming bieden.

uitbreiding steun ondernemers

Gebruikelijk loon voor starter verlaagd naar € 15.000

Het hof leidt uit hetgeen de dga aanvoert af, dat hij in 2019 wel degelijk arbeid heeft verricht voor zijn vennootschap. Wel is het hof met de rechtbank eens dat het gebruikelijke loon € 15.000 moet zijn.

groene beleggingen

Aanpassingen wijzigingen BOR en DSR ab per 1 januari 2025

Volgens het gewijzigd amendement Van Dijk en Erkens worden de voorgestelde wijzigingen met betrekking tot de bedrijfsopvolgingsfaciliteiten in de Successiewet en de Wet inkomstenbelasting aangepast. Om dit te financieren wordt de vrijstelling in box 3 voor groene beleggingen verlaagd.

Geef een reactie Reactie annuleren

Het e-mailadres wordt niet gepubliceerd. Vereiste velden zijn gemarkeerd met *

Primary Sidebar

Opleidingen

Masterclass (excessief) lenen van en aan de B.V.

Masterclass Ondernemer in zwaar weer

Masterclass Inbreng in en terugkeer uit de B.V.

Online cursus afwaarderen & kwijtschelden van vorderingen

Online cursus Staken van de onderneming: (turbo)liquidatie, WHOA liquidatie akkoord

Footer

  • Fiscaal nieuws
  • Opleidingen
  • Tools en andere downloads
  • Vacatures
  • Over ons
  • Adverteren op Taxence
  • NDFR
  • JES! (ESG producten)
  • Fiscaal en meer
  • Addify (voorheen Taxvice)
  • Tax Talks
  • Register Estate Planners (REP)
  • Contact
  • Linkedin
  • X
  • Facebook
  • Aanmelden nieuwsbrief
  • Naar Sdu Webshop

Taxence is een uitgave van
Sdu
Maanweg 174
2516 AB Den Haag

Powered by Sdu

  • Disclaimer
  • Privacy Statement en Cookiebeleid
SDU

Het laatste nieuws van
Taxence in je mail?

×