Als een lichaam een nieuw soort aandelen uitgeeft, kan dat onder nadere voorwaarden ertoe leiden dat oude belanghouders een lucratief belang krijgen. Het blijkt echter nog niet zo makkelijk te zijn om die uitgifte op grond van dwaling te laten vernietigen.
Drie lichamen, waaronder een stichting administratiekantoor (STAK) hielden de aandelen in een holding. Deze holding bezat weer alle aandelen in een bv, die onderdelen voor airbags produceerde. De STAK was opgericht om het leidend personeel van deze bv als certificaathouders te laten participeren in haar kapitaal. Bij de oprichting hadden de aandeelhouders in de holding met uitzondering van de STAK cumulatief preferente aandelen (cumprefs) in de holding moeten verkrijgen. Dit was echter achterwege gebleven, maar in maart 2012 vond alsnog een uitgifte van cumprefs plaats. Maar daardoor hielden de certificaathouders van de STAK wel een lucratief belang in de holding, zo meende de fiscus. De certificaathouders kwamen daarachter toen zij in maart 2017 hun certificaten verkochten. Zij vorderen vervolgens de vernietiging van de uitgifte van de cumprefs op grond van wederzijdse dwaling. Eventueel gaan zij ook akkoord met een andere aanpassing die het fiscale nadeel ongedaan maakt.
Niet ongedaan te maken
Hof Amsterdam wijst de certificaathouders er echter op dat zij geen partij waren bij de uitgifte van de cumprefs. En voor de anderen leidt het in stand houden van deze uitgifte niet tot een nadeel. Bovendien is het nog maar de vraag of het fiscaal mogelijk is een en ander ongedaan te maken. Daarnaast botst de eis van de certificaathouders met het vennootschapsrecht. Het geplaatste kapitaal van een bv is immers niet zomaar met terugwerkende kracht te verminderen. Het hof wijst daarom de vordering van de certificaathouders af.
Wet: art. 3.92b, tweede lid Wet IB 2001 en art. 6:208, 6:228 en 6:230 BW
Masterclass management- en werknemersparticipatie | 19 november
Tijdens deze masterclass komen in één dag de belangrijkste juridische en fiscale aspecten van management- en werknemersparticipaties aan bod.
Geef een antwoord