Constructie met vof en boekverlies pand geen fraus legis

Gaat een bv en haar dga een vof aan, waarbij het woon/kantoorpand tot het ondernemingsvermogen wordt gerekend? En wordt de vof na vijf maanden ontbonden? Dan is geen sprake van fraus legis, ook al lijdt de dga een boekverlies op het woon/kantoorpand vanwege de overgang van het pand naar privé voor de waarde bewoond.

Een vrouw bracht haar onderneming in, in een bv-structuur in 2011. In dat jaar kocht zij en haar partner een bouwkavel aan, die zij in de aangifte aangeeft als eigen woning in aanbouw. Op 15 mei 2013 ging de vrouw een vof aan met de werkmaatschappij. Daarbij werd de woning (in aanbouw) aangemerkt als buitenvennootschappelijk ondernemingsvermogen. De woning was niet splitsbaar en het zakelijke gebruik van de woning bedroeg meer dan 10%. De totale geactiveerde kosten van de woning bedroegen €639.028. Per 31 december 2014 ging de woning weer over naar privé. De woning had bij overgang naar privé een waarde van € 580.000. De vrouw gaf in haar aangifte 2014 een boekverlies aan van € 262.028, het resultaat van € 639.028 (boekwaarde) verminderd met € 377.000 (65% van € 580.000). De inspecteur accepteerde dit verlies niet.

Boekverlies bij overgang aftrekbaar

In geschil bij Rechtbank Noord-Nederland is de aftrek van het boekverlies op het pand bij overgang naar privé. De inspecteur voerde aan dat er geen sprake was van een bron van inkomen dan wel dat het pand geen ondernemingsvermogen kon vormen dan wel dat sprake was van fraus legis.

Bron van inkomen aanwezig

De rechtbank oordeelt dat voor de beoordeling of sprake is van een bron van inkomen, geen rekening gehouden hoeft te worden met het boekverlies op het pand. De overige inkomsten zijn positief, zodat sprake is van een bron van inkomen voor de onderneemster.

Juiste vermogenetikettering

De rechtbank gaat ook akkoord met de vermogensetikettering. Het pand is niet splitsbaar en wordt meer dan 10% zakelijk gebruikt, dus het mag tot het ondernemingsvermogen worden gerekend.

Geen fraus legis

De rechtbank wijst ook het beroep op fraus legis door de inspecteur af. De onderneemster heeft niet in strijd met doel en strekking van de wet gehandeld. Zij mocht de woning als ondernemingsvermogen etiketteren. Zij heeft daarmee de grenzen der redelijkheid niet overschreden. De rechtbank accepteert het boekverlies van € 262.028.

Wet: art. 3.8 Wet IB 2001

Meer informatie: Rechtbank Noord-Nederland 18 september 2020 (gepubliceerd 24 september 2020), ECLI:NL:RBNNE:2020:3214, LEE18/2997 en 18/2998