Voor de vraag of ondernemingsvermogen is verkregen waarop de BOR van toepassing is, is de situatie ten tijde van de schenking beslissend. Draagt een holding kort na de schenking haar volledige ondernemingsvermogen over, dan is de waarde van het ondernemingsvermogen daarna nihil. De BOR is dan vanaf dat moment niet meer van toepassing.
Een vader heeft het plan de certificaten van aandelen in zijn holding te schenken aan zijn drie dochters. Daarbij wil hij de bedrijfsopvolgingsregeling in de successiewet (BOR) toepassen. In dat kader vindt overleg plaats met de Belastingdienst over de waardering van de certificaten. Aanvankelijk gaat de Belastingdienst akkoord met een waarde van € 5 miljoen voor de certificaten. Door een onverwachts hoger bod voor een indirecte deelneming van de holding door een derde bereiken de vader en de Belastingdienst een akkoord. Daarbij komen de vader en de Belastingdienst een waarde van de certificaten nader overeen van € 8,8 miljoen. Kort na de schenking in 2017 verkoopt de holding de enige deelneming met ondernemingsvermogen. Daardoor is het ondernemingsvermogen voor de BOR vanaf dat moment nihil.
Het geschil
Bij Rechtbank Zeeland-West-Brabant is in geschil of de optie- en bonusverplichtingen voor de aangifte schenkbelasting in mindering komen op de waarde van € 8,8 miljoen en of de dochters voor verkrijging van de certificaten de BOR kunnen toepassen.
Bonus- en optieverplichtingen verlagen waarde certificaten niet
Bij de bespreking op 26 april 2017 is expliciet overeengekomen dat de bonus- en optieverplichtingen niet in mindering komen op de waarde van de certificaten. Op 10 oktober 2017 zijn nadere afspraken gemaakt. Daarbij heeft de inspecteur bij de vastlegging de zinsnede ‘verder conform onze afspraken d.d. 26 april jl.’ gebruikt. Dat betekent dat de eerdere afspraken, waaronder de afspraken over de bonus- en optieverplichtingen, nog steeds gelden. Volgens de rechtbank is ook van belang dat de intentie heeft bestaan om de materiële onderneming van de indirecte deelnemingen van de holding voort te zetten. Bij de waardering van de certificaten van de holding op going concernwaarde, worden de bonus- en optieverplichtingen, die zien op verkoop van de deelnemingen, dan ook niet meegenomen.
BOR is niet van toepassing
De rechtbank bepaalt verder dat de dochters voor hun verkrijging de BOR niet kunnen toepassen. Relevant voor toepassing van de BOR is de situatie op het moment waarop de schenking plaatsvond. Toen waren de aandelen in de indirecte deelneming nog niet verkocht en kon de BOR worden toegepast. Na verkoop van de indirecte deelneming bedroeg de waarde van het ondernemingsvermogen van de holding nihil. De waarde van de overige (indirecte) deelnemingen was namelijk nihil. Daardoor voldeden de verkrijgers niet meer aan het voortzettingsvereiste van de BOR. Schenking van de certificaten is daarom belast met schenkbelasting.
Wet: art. 35b t/m 35e SW
PE-Pitstop Optimaliseren bedrijfsopvolgingsregeling (BOR)
De cursus is geen (basis)cursus over de theorie van de BOR, maar meer een verfijnde vertaling hiervan naar de ‘echte praktijk’. Enige basiskennis over de BOR is daarom wenselijk. Na het volgen van de Pitstop weet u wanneer de BOR van toepassing is, hoe deze toepassing fiscaal geoptimaliseerd kan worden en welke civielrechtelijke aspecten hierbij van belang zijn. Het aanmerkelijk belang staat tijdens de cursus centraal.
Geef een antwoord