De staatssecretaris van Financiën heeft een toelichting gepubliceerd op het intrekken van het beroep in cassatie tegen de uitspraak van Hof Arnhem-Leeuwarden van 2 juli 2024, ECLI:NL:GHARL:2024:4438.
Belanghebbende heeft met betrekking tot het creëren van de door hem gewenste holdingstructuur (inbreng alle aandelen X Beheer B.V. tegen uitgifte aandelen nieuwe holding) een verzoek gedaan tot toepassing van de aandelenfusiefaciliteit (artikel 4.41 jo artikel 3.55 Wet IB 2001). In directe samenhang met de creatie van deze holdingstructuur was belanghebbende voornemens om zijn kinderen te laten participeren in Beheer B.V. Daartoe zullen de oorspronkelijke aandelen van Beheer B.V. worden omgevormd in preferente aandelen, die recht geven op de waarde ten tijde van de omvorming en waarbij over die waarde jaarlijks 1% preferent dividend zal worden genoten. Aan de kinderen zullen dan gewone aandelen worden uitgegeven, waarop door hen in totaal (gezamenlijk) € 200.000 wordt gestort. Deze aandelen geven recht op alle winst, na aftrek van het preferente dividend.
Op basis van hetgeen de inspecteur naar voren heeft gebracht, heeft Het Hof op basis van een aantal veronderstellingen er vanuit kunnen gaan dat door deze omvorming en uitgifte van nieuwe aandelen aan de kinderen belanghebbende zich een groot deel van de in de aandelen begrepen rechten laat ontgaan ten gunste van zijn kinderen. Hierdoor verschuiven rechten met een waarde van € 26.000.000 naar de kinderen, waarvoor zij slechts € 200.000 hebben opgeofferd. Daarmee onttrekt belanghebbende (middellijk) een bedrag van € 25.800.000 uit Beheer B.V., hetgeen hij schenkt aan zijn kinderen. Als belanghebbende niet eerst een aandelenfusie zou verrichten en Beheer B.V. zou dezelfde omvorming en uitgifte van aandelen doen, dan is eveneens sprake van een verschuiving van rechten met een waarde van € 26.000.000 (overdrachtsprijs) (verschuiving conform artikel 4.12, onderdeel b), maar zou de verkrijgingsprijs 26/32 x € 45.500 zijn, waardoor de aanmerkelijk belangheffing over een bedrag van € 25.963.031 verschuldigd zou zijn. In geschil was of belanghebbende de faciliteit van de aandelenfusie kan worden geweigerd vanwege het verschil in heffing tussen deze beide bedragen (verschil € 163.031 aanmerkelijk belangwinst). Met andere woorden heeft belanghebbende deze route bewandeld met als overwegend motief het ontgaan van de belastingheffing. Het Hof acht dit verschil in heffing onvoldoende, mede gelet op de andere redenen die belanghebbende heeft aangevoerd voor de aandelenfusie. De inspecteur was echter primair van mening dat de omvorming van de aandelen van Beheer B.V. in preferente aandelen aangemerkt kan worden als een vervreemding (ruil) van deze aandelen, waarbij het vervreemdingsvoordeel wordt vastgesteld op de overdrachtsprijs verminderd met de verkrijgingsprijs (zie ook onderdeel 4.3. van het Verzamelbesluit aanmerkelijk belang).
Met het oordeel van het Hof vindt de staatssecretaris dat in een geval als het onderhavige, waarin de bestaande aandelen omgevormd worden, geen sprake is van een vervreemding van die aandelen voor het geheel. Door de omvorming zelf gaan er geen aandelen over in andere handen. Alleen in combinatie met de uitgifte van de nieuwe aandelen verschuift er een deel van de in de aandelen begrepen rechten naar de nieuwe aandelen van de kinderen. In zoverre heeft het Hof de heffing terecht beperkt tot het verschoven belang van de in de aandelen begrepen rechten. Uitgaande van de juistheid van dit oordeel, zal hij bij het opnieuw uitbrengen van het Verzamelbesluit aanmerkelijk belang het in onderdeel 4.3. opgenomen standpunt aanpassen. Het oordeel van het Hof dat hiervan uitgaande de voorgenomen aandelenfusie niet in overwegende mate wordt uitgevoerd om de belastingheffing te ontgaan is gebaseerd op de aan het Hof toekomende keuze en waardering van de bewijsmiddelen zodat geen plaats is voor toetsing hiervan in cassatie.
Bron: Toelichting intrekking cassatieberoep over aandelenfusie, vervreemdingsbegrip aanmerkelijk belang, Ministerie van Financien, 25 september 2024.
Geef een reactie