Als de statutaire bestuursleden van een bv geen bepalende rol vervullen, kan de fiscale vestigingsplaats van die bv in een andere staat liggen. Een staat waar de feitelijke leiding de kernbeslissingen neemt.
Een bv was onder andere in geschil met de Belastingdienst over haar fiscale vestigingsplaats. De inspecteur stelde dat bv was gevestigd in Nederland. De bv daarentegen hield vol dat zij was gevestigd in Luxemburg. Rechtbank Gelderland constateert dat de bv op grond van een Nederlandse wetsfictie is gevestigd in Nederland. Zij is immers opgericht naar Nederlands recht. Maar op grond van de wetgeving van Luxemburg is de bv ook daar gevestigd. Hier is dus sprake van een dubbele vestigingsplaats. In dat soort situaties bepaalt het belastingverdrag tussen Nederland en Luxemburg in welk land de belastingplichtige is gevestigd. In dit geval is de staat waar de werkelijke leiding is gevestigd de staat waar de bv is gevestigd. Volgens vaste rechtspraak moet men daarvoor kijken naar de staat waar de kernbeslissingen worden genomen met betrekking tot de activiteiten van het lichaam.
Statutair bestuur vervult geen bepalende rol
Het uitgangspunt is dat het statutaire bestuur van een lichaam de kernbeslissingen neemt. In deze zaak is het statutaire bestuur van de bv gevestigd in Luxemburg. Daarom is het aan de Belastingdienst om aannemelijk te maken dat men de kernbeslissingen toch in Nederland neemt. De inspecteur voert vervolgens aan dat de statutaire bestuurders van de bv, enkele trustdirecties, geen bepalende rol spelen. Zij verrichten slechts uitvoerende werkzaamheden om de winstreserves van de bv onbelast uit te keren aan een man die alle certificaten in de bv houdt. Deze man is ook bestuurder van de stichting administratiekantoor (STAK) die de aandelen in de bv houdt. Daarnaast heeft de belastingadviseur van de bv doorslaggevende bevoegdheden. Hij is ook degene die instructies en aanwijzingen geeft. De certificaathouder stemt met deze belastingadviseur het contact over de bv en het functioneren van de trustdirecties af.
Kernbeslissingen in Nederland genomen
De rechtbank oordeelt dat de certificaathouder meerdere rollen vervult, zoals bestuurder, debiteur en crediteur van de bv. Deze rollen lopen zo door elkaar heen dat niet is te herleiden in welke hoedanigheid hij welk besluit heeft genomen. Het strikte onderscheid dat de bv maakt, is daarom niet te volgen. Uit diverse e-mails en andere correspondentie blijkt dat de certificaathouder en de belastingadviseur de kernbeslissingen in Nederland nemen. In sommige berichten geven zij de trustdirecties instructies of roepen hen zelfs tot de orde. Bovendien is de eigen verantwoordelijkheid van de trustdirecties in een overeenkomst weg geclausuleerd. De werkelijke leiding vindt dus plaats in Nederland en daar is de bv gevestigd. De rechtbank oordeelt vervolgens dat de Belastingdienst ten onrechte een bedrag aan buitenlandse belasting niet als aftrekbare kosten in aanmerking had genomen. Het beroep van de bv is daarom toch gegrond.
Verdrag: art. 4, eerste lid Verdrag NL-Luxemburg
Geef een reactie