Vormt de overdracht van vastgoed een zakelijk einddoel, maar dient de manier waarop dit gebeurt om overdrachtsbelasting te besparen? Dan blijft de vrijstelling bij fusie, splitsing, interne reorganisatie en taakoverdracht buiten toepassing.
Een vastgoedfonds en een stichting waren in april 2012 overeengekomen dat het vastgoedfonds de vastgoedportefeuille van de stichting zou overnemen. Deze overname zou plaatsvinden tegen uitgifte van aandelen in het vastgoedfonds. Om hieraan uitvoering te geven, had de stichting een bv opgericht waarin zij alle aandelen hield. Op 9 augustus 2012 bracht de stichting als (agio)storting op de aandelen het vastgoed in de bv in. Op dezelfde dag splitste de bv het van de stichting verkregen vastgoed af naar het vastgoedfonds. Bovendien kende het vastgoedfonds aan de stichting aandelen toe. In geschil is of de verkrijging van de vastgoedportefeuille is vrijgesteld van overdrachtsbelasting op de vrijstelling bij fusie, splitsing, interne reorganisatie en taakoverdracht. Hof Amsterdam heeft die vraag ontkennend beantwoord. Zie ook NTFR 2021/1146 en ‘Zakelijk argument splitsing moet in stukken te zien zijn’.
Onzakelijke route
Volgens het hof heeft de uiteindelijk gekozen vormgeving van de transactie met de juridische afsplitsing als hoofddoel het ontwijken van overdrachtsbelasting. Het vastgoedfonds bestrijdt dit oordeel wordt in cassatie, maar tevergeefs. De Hoge Raad verwijst daarvoor naar de gronden in de onderdelen 6.2 t/m 6.11 van de conclusie van Advocaat-generaal (A-G) Wattel in deze zaak (NTFR 2021/4154). Zie ook ‘A-G: afsplitsing heeft vermijding OVB als hoofddoel gehad’. Daarin zet de A-G kort gezegd uiteen dat als het einddoel van de transactie zakelijk is maar de gekozen route van de handelingen niet, zoals hier, de vrijstelling niet van toepassing is. Voor het overige doet de Hoge Raad de zaak af zonder nadere motivering.
Wet: art. 15, eerste lid, onderdeel h WBRV
Bron: Hoge Raad 14 januari 2022, ECLI:NL:HR:2022:17, 21/01170
Middagseminar Vastgoedfiscaliteiten | 7 april 2022
Op donderdag 7 april 2022 vindt op grote hoogte het Middagseminar Vastgoedfiscaliteiten plaats. Hiervoor bent u van harte uitgenodigd op de 44e verdieping van de Maastoren in Rotterdam. Naast een geweldige view op het Rotterdamse vastgoed dat de laatste jaren enorm booming is, wordt u tijdens deze middag door vooraanstaande specialisten bijgepraat over de laatste fiscale ontwikkelingen in de zakelijke vastgoedmarkt. Na afloop is er uiteraard een borrel en de gelegenheid om te netwerken.
Geef een antwoord